Елюбаев Жумагельды Сакенович, д.ю.н., профессор,
член Международного Совета при Верховном Суде РК,
Президент Казахстанской ассоциации юристов
нефтегазовой отрасли (KPLA), заместитель Председателя
Управляющего Совета Коллегии коммерческих юристов
«KazakhstanBarAssociation», Управляющий правовой советник
Евразийского подразделения корпорации Шеврон
______________________________________________________
Спорные вопросы регулирования юридического рынка
В настоящее время, в обществе, особенно в среде юридической общественности, а также в коридорах власти, идет острая полемика относительно статуса юриста, его месте в правовой системе нашей страны, о юридическом образовании, о регулировании юридической профессии, о деятельности адвокатов, коммерческих и корпоративных юристов, самозанятых юристов (индивидуальных предпринимателей, оказывающих юридические услуги). Порой «градусы» этой полемики зашкаливают и некоторые ее участники допускают оскорбительные высказывания в адрес своих оппонентов, отстаивая свою позицию, касательно юридической профессии. Между тем, если внимательно изучить публичные выступления участников дискуссии с официальных трибун, их публикации в СМИ и социальных сетях, то складывается впечатление, что все они говорят об одном и том же, но у каждого из них своя правда. Тем не менее, всем нам надо искать ту «золотую середину» и компромиссные подходы, чтобы способствовать наступлению положительного результата, когда бы юридический рынок регулировался понятными и стабильными законами страны, а также качественными внутренними актами объединений юристов. Хотелось бы, чтобы и сами юристы занимали в обществе самую высокую нишу, чего можно достичь только путем повышения своей квалификации, соблюдения этических норм поведения, обеспечения принципов независимости, справедливости и беспристрастности при предоставлении юридических услуг, и если хотите путем профессиональной солидарности.
Постараюсь и я внести свою лепту в обсуждении этих вопросов.
Ознакомившись с Концепцией проекта Закона РК «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» (далее – Концепция), а также с проектом Закона РК «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» (далее – Законопроект), хотел бы выразить свою позицию по следующим вопросам/положениям названных документов.
Ряд положений Концепции и Законопроекта является прогрессивными и способным улучшить регулирование отношений в сфере адвокатской деятельности и предоставления юридических услуг юристами, не состоящими в коллегии адвокатов. Между тем, оставлены без внимания ряд фундаментальных вопросов, без которых невозможно обеспечить реализацию конституционного права каждого на получение квалифицированной помощи и повысить на новый уровень регулирование юридического рынка.
Концепция и Законопроект по своему содержанию и характеру в большей степени регулируют и усиливают только один сегмент рынка юридических услуг – адвокатскую деятельность, что не решает стоящие перед государством и обществом задачи по совершенствованию правовой системы Казахстана. Нельзя строить концепцию закона на выделении ведущей роли только адвокатуры, которая в основном оказывает юридическую помощь гражданам и в малой степени предоставляет юридические услуги в сфере предпринимательской деятельности.
Между тем большая часть юридических услуг в сфере бизнеса (предпринимательской деятельности) предоставляется коммерческими и корпоративными юристами, а также, так называемыми, самозанятыми юристами, работающими, в качестве индивидуальных предпринимателей. Казахстанские коммерческие и корпоративные юристы обеспечивают юридическое сопровождение крупнейших бизнес-проектов в Казахстане, куда инвестируются сотни миллионов и десятки миллиардов долларов США. Они же обеспечивают защиту активов (собственности) национальных и иностранных компаний, вложенных инвестиций, участвуют в разрешении споров, участвуя в переговорах, судах и коммерческом арбитраже. Коммерческие и корпоративные юристы способствуют развитию предпринимательства в стране, укреплению международных экономических связей, улучшению инвестиционного климата в стране, что в свою очередь способствует подъему экономики страны.
В связи с изложенным, в Концепции и Законопроекте должна быть отражена и важная роль коммерческих и корпоративных юристов в регулировании юридического рынка в Казахстане, наравне с адвокатской деятельностью. Правовой статус коммерческих и корпоративных юристов должен быть равным, в связи с чем необходимо внести существенные изменения и дополнения в Раздел 4 Законопроекта. Необходимо расширить Глоссарий Законопроекта, в частности, дать в нем законодательное толкование понятиям: коммерческий юрист, корпоративный юрист, деятельность коммерческих и корпоративных юристов, юридические услуги, юридическая помощь и др.
В Концепции и Законопроекте должны быть отражены следующие важные концептуальные положения:
- Адвокаты, коммерческие и корпоративные юристы должны быть независимы. Необходимо исключить возможности влияния на них при исполнении ими своих профессиональных обязанностей в рамках существующих стандартов и этических правил для этого вида деятельности, установленных государством и саморегулирумыми организациями. Между тем, заложенные в Законопроект механизмы контроля деятельности Палат, Коллегии адвокатов, юридических консультантов, адвокатов противоречат принципам назависимости и саморегулирования. Объем компетенции уполномоченного органа и предполагаемой Комиссии чрезмерно широки.
- Государство не должно вмешиваться в деятельность юридического сообщества, особенно в деятельность отдельно взятого юриста по конкретным делам. Надо исключить из Концепции и Законопроекта административно-командные методы воздействия на саморегулирумые профессиональные организации юристов. В Концепции и Законопроекте должны быть общие стандарты юридической профессии, которым должны следовать все юристы и саморегулируемые организации юристов.
- Законы страны должны предусматривать дисциплинарную и административную ответственность юристов и саморегулируемых организаций юристов за нарушение установленных стандартов и этических правил в сфере предоставления юридических услуг и юридической помощи.
- Допуск к юридической практике, вне зависимости от того, представительство ли это в суде или предоставление юридической помощи гражданам или предоставление юридических услуг в сфере предпримательства, должно осуществляться через обязательное членство в Коллегии адвокатов или саморегулируемой организации юристов в целях соответствия стандартам и требованиям, установленным законодательством и актами саморегулируемых организаций. Получение академического юридического оборазования и наличие диплома юриста не должны быть основанием к допуску к юридической практике. К примеру, человек, получивший высшее академическое медицинское образование и имеющий диплом врача, в обязательном порядке проходит практику в ординатуре, прежде чем приступить к самостоятельной медицинской практике. Также и юрист, получивший диплом о высшем образовании, должен пройти соответствующую практику, стать членом профессионлаьной организации и получить доступ к практике. Именно такой институт позволит в стране поднять качество предоставления юридической помощи и юридических услуг, чем будут обеспечена реализация конституционного положения о праве каждого на получение квалифицированной юридической помощи.
- Необходимо установить строгие и высокие законодательные критерии для создания коллегий адвокатов и саморегулируемых профессиональных организаций юристов в целях исключения их множественности. В Концепции и Законопроекте лучше использовать термин «Коллегия», чем «Палата», относительно саморегулируемых организаций юристов, в целях единообразия и исключения неудобных аббривиатур в будущем (например, аббривиатура предполагаемой Палаты юридических консультантов будет выглядить, как «ПУК»…).
- В Концепции и Законопроекте должно быть положение о том, что практиковать право в Казахстане могут только юристы с обязательным казахстанским юридическим образованием, при этом граждане РК, получившие юридическое образование за рубежом, должны получить юридическое образование и в нашей стране. Иностранные юристы могут практиковать в Казахстане только право той страны, где они допущены к практике. Такое положение будет соответствовать требованиям, вытекающим из Соглашения ВТО (WTO).
- Контроль за выполнением стандартов профессиональной деятельности и соблюдением этических правил должны осуществлять саморегулируемые организации юристов, а не уполномоченные государственные или иные органы. Именно этим будет обеспечиваться независимость саморегулируемых организаций и юристов.
Ввиду необходимости различать «правовую помощь» от «юридической услуги» следует изменить название Законопроекта и именовать его, как Закон Республики Казахстан «Об адвокатской деятельности и юридических услугах», что позволяет на институциональном уровне сохранить адвокатуру, как профессиональную организацию юристов, а также отразить суть понятия «юридические услуги», предоставляемые коммерческими и корпоративными юристами.
Важнейшим условием успеха реформы в сфере регулирования деятельности юристов и саморегулируемых организаций юристов являетсяустановление для всех практикующихся юристов высоких стандартов профессии. Законопроект должен в качестве одной из первых глав включить главу с положениями о стандартах профессиональной деятельности юристов. Такие стандарты можно позаимствовать из правил профессионального поведения юристов развитых стран с тем, чтобы Казахстан смог приобрести доверие общества, в частности, сферы предпринимательства, в том числе иностранных инвесторов.
В целом, Концепцию и Законопроект нельзя признать совершенными, в частности по вышеуказанным причинам. Поэтому необходимо отложить продлить срок подготовки Законопроекта, а может быть пересмотреть саму Концепцию, чтобы Рабочая группа Министерства юстиции РК и представители юридической общественности, в первую очередь, адвокаты и другие практикующиеся юристы могли участвовать в их доработке.
Принятие Законопроекта в том виде, каким он представлен Министерством юстиции РК, расшатает и разрушит весь правовой институт предоставления юридических услуг, что приведет к существенным нарушениям прав и законных интересов субъектов правоотношений в этой сфере. Может быть необходимо запросить от саморегулируемых организаций юристов, например, Республиканской коллегии адвокатов, Республиканского общественного объединения «Коллегия коммерческих юристов» (KazakhstanBarAssociation), альтернативные проекты Концепции и Законопроекта в целях более широкого привлечения интеллектуального ресурса к проведению реформы адвокатуры и системы иных практикующихся юристов.
В новом законе также должны быть предусмотрены/заложены следующие основополагающие принципы предоставления «правовой помощи» и «юридических услуг»: право на правовую помощь и юридические услуги; равенство в доступе к правовой помощи и юридическим услугам; независимость юриста; право на получение информации; социальная справедливость и социальная ориентированность при оказании правовой помощи и юридических услуг; доступность бесплатной правовой помощи; право на свободный выбор вида правовой помощи или юридических услуг; объективность, беспристрастность при предоставлении правовой помощи и юридических услуг; обеспечение конфиденциальности и другие важные принципы.
В заключении, хотелось бы отметить, что юридическая профессия является чрезвычайно важной для нормального функционирования общества. Юристы во все времена имели существенные привилегии в обществе, но и несли повышенный объем обязанностей перед обществом. Ввиду особого объема прав и обязанностей юристов перед обществом юридическая профессия не может быть оставлена государством без какого-либо регулирования.
В то же время, поскольку независимость юриста является основополагающим условием для его деятельности, регулирование профессии государством сводится к установлению только наиболее важных принципов деятельности юристов и наделению профессиональных организаций юристов правами по саморегулированию в остальных вопросах. Саморегулирование юридической профессии на основе определенных принципов, установленных государством, должно предусмотреть механизмы, которые бы гарантировали обществу соблюдение юристами их предназначения как связующего звена между государственной машиной, включая суды, и гражданами, а также юридическими лицами.